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La “subsunción alternativa en la condena propia” (“Wahlfeststellung”) es una forma de condena penal aplicada en Alemania. De acuerdo con ella, si al momento de dictarse sentencia, y tras haberse agotado todos los medios de prueba, es seguro que el acusado cometió uno de entre varios delitos determinados pero no se puede establecer cuál de ellos es el que efectivamente realizó, la jurisprudencia –respaldada por la doctrina mayoritaria de ese país– admite que el acusado pueda ser condenado por haber cometido un delito u otro de manera alternativa. Esta forma de condena cuenta con más de ocho décadas de aplicación ininterrumpida en ese país. Sin embargo, a principios de 2014 la 2ª Sala Penal del BGH sostuvo que violaba el principio de legalidad, y consultó a las otras salas del máximo tribunal alemán penal si estaban dispuestas a cambiar de criterio. Las cuatro salas restantes, sin embargo, se pronunciaron a favor de la constitucionalidad de este instituto. Sólo resta que se pronuncie el pleno. En este artículo se pretende, por un lado, explicar en qué consiste esta forma de condena, y, por el otro, mostrar que viola no sólo el principio de legalidad (como lo dijo la 2ª Sala del BGH), sino también el principio de presunción de inocencia (en particular del in dubio pro reo) y el derecho de defensa.
